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“代通知金”适用的情形

发表日期: 2018-04-16 09:27:49  共0次阅读
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关于“代通知金”的基数,《劳动合同法实施条例》有明确的规定,该条例第20条规定,“用人单位依照劳动合同法第四十条的规定,选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的,其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。”


所谓”代通知金”,是指用人单位依据《劳动合同法》第40条(以下简称第40条)规定解除劳动合同,未能提前一个月通知劳动者,向劳动者额外支付一个月工资“代替”通知期的一种补偿金。“代通知金“是民间俗称,并非正式的法律术语,其在《劳动合同法》的表述是“额外支付劳动者一个月工资”。
“代通知金”产生的前提
在处理劳动合同解除的实务时经常有人认为,只要是用人单位与劳动者解除劳动合同的情形,比如协商一致解除、用人单位单方面解除等,用人单位就要向劳动者支付类似N+1、2N+1、2(N+1)的经济补偿金或赔偿金(N是指经济补偿金,1是指相当于一个月工资的“代通知金”),无论怎么支付,都离不开1。事实上,这是个认识误区,我国《劳动合同法》有关合法解除劳动合同的规定共有六条(即第36条至41条),只有用人单位依据第40条规定解除与劳动者的劳动合同时,才有可能需要向劳动者支付“代通知金”,另外五条解除情形,均未规定必须支付“代通知金”。
这里所说的“有可能需要支付”,并不等于必须支付。第40条规定,“有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同……”那么,如果用人单位提前一个月书面通知了劳动者,通知期满后解除劳动合同,是不需要支付“代通知金”的,只有用人单位没有提前一个月通知劳动者时,才需要支付。
第40条是关于无过失性辞退的规定。从法理角度上说,第40条规定的三种情形,属于劳动合同履行过程中客观情况发生了变化,这些变化不以劳动合同当事人双方的意志为转移,并非劳动合同当事人的过失所致,这些客观原因,既有用人单位的原因,也有劳动者的原因。为了保障用人单位的利益,法律赋予了用人单位单方面解除劳动合同的权利,同时,为了保障劳动者的利益,法律规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿金,在没有提前一个月通知劳动者时,需要向劳动者支付“代通知金”,其目的是为劳动者寻找新的工作提供时间上的保障。
“代通知金”适用的情形
第40条规定了以下三种有可能支付“代通知金”的情形:
1.劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作
其一,必须是劳动者患病或者非因工负伤。这是相对劳动者工伤或视同工伤而言的,也是依据此情形合法解除劳动合同的前提。

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